Jurisprudentie Proeftijdontslag vóór aanvang nieuwe baan Moet een werknemer die zijn arbeidsovereenkomst wil opzeggen voordat zijn eerste werkdag is aangevangen een opzegtermijn in acht nemen, of kan hij zich beroepen op het proeftijdontslag? Een werknemer sluit op 12 fe bruari 2008 een arbeidsovereenkomst voor een jaar met een nieuwe werkgever. De arbeidsovereenkomst gaat in op 1 april 2008 en bevat een proeftijdbeding. Dit luidt als volgt: ‘partijen komen een proeftijdbeding overeen van twee maanden en zijn derhalve bevoegd tijdens de twee maanden na de aanvang van deze overeenkomst, de arbeidsovereenkomst met onmiddellijke ingang op te zeggen.’ Op 7 maart 2008 zegt de werknemer de arbeidsovereenkomst op met een beroep op de proeftijd, omdat hij toch liever bij zijn huidige werkgever wil blijven. De curator van de werkgever (aangezien de werkgever failliet is verklaard) maakt vervolgens aanspraak op een gefixeerde schadevergoeding ex art. 7:680 BW van een bruto maandsalaris, wegens het niet in acht nemen van de toepasselijke opzegtermijn van ee,n maand. De kantonrechter wijst de vordering toe, omdat volgens hem partijen enkel tijdens de proeftijd een beroep op deze ontslagmodaliteit mogen doen en niet voorafgaand aan de overeenkomst. De werknemer gaat in hoger beroep. Gerechtshof Het hof oordeelt dat de woorden ‘zolang die tijd niet is verstreken’ ex art. 7:676 BW destijds door de werkgever uitdrukkelijk in de tekst zijn opgenomen om aan te geven dat de opzeggingsbevoegdheid ook geldt ten aanzien van een nog niet daadwerkelijk begonnen arbeidsovereenkomst. Gesteld noch gebleken is dat partijen beoogd hebben bij overeenkomst af te wijken van art. 7:676 lid 1 BW. Uit de arbeidsovereenkomst blijkt dat partijen een proeftijdbeding van twee maanden zijn overeengekomen. De daaraan in het beding toegevoegde conclusie dat partijen daarom bevoegd zijn tijdens de twee maanden na de aanvang van de arbeidsovereenkomst, deze met onmiddellijke ingang op te zeggen sluit een opzegging door de werknemer vóór de feitelijke aanvang van de werkzaamheden niet uit. Een onregelmatige opzegging wegens het niet in acht nemen van de opzegtermijn door de werknemer is dus niet aan de orde en daarom is hij niet schadeplichtig. Schadeplichtigheid zou wel aan de orde kunnen zijn als er bijvoorbeeld sprake is van misbruik van recht, een onrechtmatige daad of handelen in strijd met goed werknemerschap. Conclusie Als een werknemer gebonden is aan een proeftijdbeding, kan hij de arbeidsovereenkomst regelmatig opzeggen voordat de overeenkomst daadwerkelijk begonnen is. Een proeftijdbeding, Van vast naar tijdelijk personeel Het Internationaal Danstheater schrapt driekwart van de vaste banen en gaat voornamelijk met tijdelijk personeel werken. Op het moment van het besluit is er nog geen sociaal plan. De or stapt daarom naar de ondernemingskamer. Het Internationaal Danstheater (IDT) is voor het merendeel van subsidie afhankelijk. Het fonds voor podiumkunsten heeft in 2008 bij de subsidieverlening voor de jaren 2011 en 2012 bedongen dat het IDT een goedgekeurde begroting en een beleidsplan indient. Het IDT had in 2009 meer dan tweehonderdduizend euro tekort en ook voor 2010 wordt een tekort voorzien. 42 ■ OR informatie 1/2 | januari/februari 2011 waarin is opgenomen dat deze pas geldt na de aanvang van de arbeidsovereenkomst, staat wat dat betreft niet in de weg. Het gevolg van deze uitspraak zou kunnen zijn dat ook een werkgever, alvorens de nieuwe werknemer überhaupt op het werk verschenen is, de arbeidsovereen komst met onmiddellijke ingang kan opzeggen, behoudens uitzonderingen zoals bijvoorbeeld discriminatie. Gerechtshof Den Bosch 9 november 2010, LJN: BO4338 Chris Nekeman is advocaat bij Kennedy Van der Laan te Amsterdam met een vergoedingsfactor van 0,25 maandsalaris. De leden van FNV KIEM wijzen dit af. De ondernemer stelt een blauwdruk op die de goedkeuring krijgt van het fonds. Dit komt erop neer dat van de 41 fte er 10 vervuld blijven worden met vast personeel en dat de overige personeelsleden ontslagen worden. Per productie zal voortaan worden bekeken welk personeel nodig is en die zullen een tijdelijk arbeidscontract krijgen. Op het moment van het besluit is er nog geen sociaal plan. Tij dens de zitting bij de ondernemingskamer (OK) ligt er een voorstel Ondernemingskamer De OK onderschrijft het bezwaar van de or dat de continuïteit van IDT ernstig in gevaar komt niet. Met het creëren van de functies artistiek logistiek coördinator en artistiek intendant wordt de artistieke continuïteit voldoende geborgd. De OK wijst de bezwaren mede af, omdat hij aanneemt dat het fonds in dit besluit geen aanleiding zal zien de subsidiëring vanaf 2012 te continueren. De juridische en praktische www.orinformatie Pagina 41

Pagina 43

Voor mailings, online jaarverslagen en publicaties zie het Online Touch CMS systeem. Met de mogelijkheid voor een webwinkel in uw boeken.

OR informatie, januari/februari 2011 Lees publicatie 11Home