.nl - De wijze waarop de ondernemer de publiciteit zoekt naar aanleiding van de intentieverklaring. Hierbij kan gedacht worden aan een persbericht waarin de ondernemer bekendmaakt dat de overname zo goed als rond is. - De handelswijze van de ondernemer in vergelijkbare (recente) gevallen. Wanneer een (vergelijkbare) intentieverklaring in eerdere gevallen relatief snel tot een overname leidde, kan dit betekenen dat eerder wordt aangenomen dat voor het besluit tot het aangaan van een nieuwe intentieverklaring al advies aan de ondernemingsraad dient te worden gevraagd. - Het beleid van de ondernemer in algemene zin en in hoeverre dat gericht is op de totstandkoming van de overname. - De marktomstandigheden. Wanneer de overnamegesprekken met de enige andere partij in de markt plaatsvinden, kan een intentieverklaring met deze partij al een grote stap in het onderhandelingsproces zijn. Bovenstaande omstandigheden leiden samen met de inhoud tot de conclusie of de ondernemingsraad een adviesrecht heeft ten aanzien van de intentieverklaring. Schematisch weergave Om in korte tijd een indruk te krijgen van de adviesplichtigheid van een intentieverklaring kan een schema (zie kader) worden gebruikt. Zoals hieruit blijkt hebben somProcedurele bepalingen Exclusiviteitsbeding ➙ Kostenbeding 1. Dragen partijen de eigen kosten? Ja ➙ Nee 2. Zijn de kosten dusdanig hoog voor de ondernemer dat deze zich niet eenvoudig kan terugtrekken uit de onderhandelingen? Ja ➙ Nee ➙ Opzegbeding 1. Worden de opzegmogelijkheden door het beding verruimd? Ja ➙ Nee 2. Is sprake van een lichte beperking van de opzegmogelijkheden? Ja ➙ Nee ➙ Er is vermoedelijk sprake van een aanzienlijke beperking van de opzegmogelijkheden zodat de ondernemer niet eenvoudig de onderhandelingen kan beëindigen. ➙ Tijdspad ➙ Inhoudelijke bepalingen Koopprijs ➙ www.orinformatie.nl mige bepalingen een grotere invloed op de adviesplichtigheid dan andere. Houd hierbij in de gaten dat de achtergrondomstandigheden een adviesplichtige intentieverklaring alsnog niet-adviesplichtig kunnen maken en vice versa. Er wordt gewerkt met een puntentelling zodat snel kan worden achterhaald of een intentieverklaring wel of niet adviesplichtig is. 1. (totaal aantal punten: 0-2) Intentieverklaring is niet adviesplichtig. Bij een totaal van maximaal twee punten zal de intentieverklaring hoogstwaarschijnlijk niet adviesplichtig zijn. Het gaat in deze categorie vaak om intentieverklaringen waarbij partijen afspraken maken met betrekking tot het onderhandelingsproces, maar geen dwingende bepalingen overeenkomen die in zekere mate de overname regelen. 2. (totaal aantal punten: 2-8) Intentieverklaring mogelijk adviesplichtig. In deze categorie vallen met name intentieverklaringen waarin weliswaar de overname enigszins vastgelegd is, maar partijen voldoende ruimte hebben om de onderhandelingen af te breken. In sommige gevallen zal echter het besluit tot het aangaan van derBijdrage aan adviesplichtigheid (schaal 0 tot 3) 2 0 gelijke intentieverklaringen adviesplichtig zijn. Een intentieverklaring blijkt in die gevallen toch de overname in voldoende mate te bewerkstelligen. Om te bepalen of dit daadwerkelijk het geval is, zullen de achtergrondomstandigheden een grote rol spelen. Adviesplichtig of niet adviesplichtig, dat is de vraag 3. (totaal aantal punten: 9 of meer) Intentieverklaring is adviesplichtig. Komt men tot een totaal van negen punten of meer, dan is het aannemelijk dat sprake is van een voorgenomen besluit tot overname. Het besluit tot aangaan van een dergelijke intentieverklaring zal adviesplichtig zijn. In deze gevallen zal de ondernemer advies moeten vragen aan de ondernemingsraad betreffende het besluit tot aangaan van de intentieverklaring. Alleen in uitzonderlijke gevallen zullen omstandigheden en de achtergrond van het geval ertoe leiden dat toch geen sprake is van adviesplichtigheid. Aandachtspunten Hoewel de naam anders doet vermoeden, kan een intentieverklaring de overname van een onderneming in grote mate vastleggen. In die gevallen heeft de ondernemingsraad een adviesrecht. Kort en goed komt het erop neer goed te letten op de volgende punten: - Houd rekening met het feit dat een intentieverklaring, ondanks haar benaming, een overname al grotendeels kan bewerkstelligen. - Let bij de beoordeling van een intentieverklaring op zowel de inhoud van het document, als de omstandigheden en achtergrond voor de vraag of de intentieverklaring adviesplichtig is. 2 0 0 1 2 1 3 OR informatie 3 | maart 2010 ■ 11 - Schakel eventueel juridische bijstand in ten einde te beoordelen of een voorgenomen intentieverklaring inderdaad adviesplichtig is. Eva Knipschild is advocaat bij Kennedy Van der Laan. Pascal van Schaik is advocaat bij AKD advocaten & notarissen Pagina 10

Pagina 12

Heeft u een onderwijs catalogus, i-brochure of web PDF's? Gebruik Online Touch: lesboek digitaliseren.

Or informatie, maart 2010 Lees publicatie 13Home